為什么CFIUS要反對(duì)中國人買燈泡的交易？
文章來源:恒光電器
發(fā)布時(shí)間:2016-02-18
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2016年1月22日，飛利浦公司宣布由于美國國家安全審批機(jī)構(gòu)CFIUS的反對(duì)，其已經(jīng)停止向中國投資者出售Lumileds公司80%的股權(quán)，將尋求和其他潛在買方的交易。這樣一個(gè)看起來“雙贏”的交易，因?yàn)槊绹鴩野踩珜徟囊蛩囟淇樟恕ｏw利浦公司CEO失望地表示，質(zhì)量，CFIUS的反對(duì)是出乎交易雙方意外的，誰也不會(huì)想到美國政府會(huì)反對(duì)一樁照明設(shè)備的買賣交易。而更讓飛利浦公司失望的是，由于交易雙方事先根本沒有將國家安全審批認(rèn)為是交易的“攔路虎”，商業(yè)照明燈具，因此在交易文件中并未設(shè)置常見的“反向分手費(fèi)”， led亮化工程公司，來自中國的投資者金沙江創(chuàng)投并無合約義務(wù)向飛利浦公司支付在國家安全審批未獲得時(shí)的分手費(fèi)。
美國政府為什么會(huì)反對(duì)這樣一樁看起來沒有任何國家安全擔(dān)憂的并購交易？美國政府的國家安全審查究竟有無規(guī)律可循？中國企業(yè)在走出去的過程中如何在交易里分配政府審批的風(fēng)險(xiǎn)？本文將做一解讀。
這個(gè)被美國政府所反對(duì)的交易標(biāo)的是飛利浦旗下的Lumileds公司80%的股權(quán)，這也是飛利浦剝離旗下照明資產(chǎn)，LED燈管，欲將賣出后剩余照明資產(chǎn)其單獨(dú)上市的戰(zhàn)略計(jì)劃之一。仔細(xì)研究Lumileds公司的情況，便會(huì)發(fā)現(xiàn)這家公司遠(yuǎn)不是飛利浦公司CEO所聲稱的“不明白美國政府為什么要阻止我們將燈泡賣給中國人”的交易那么簡單。由于CFIUS的反對(duì)理由保密而無從得知其反對(duì)該交易的具體理由，但從分析Lumileds公司的具體情況中，我們還是可以得出一些啟示。
首先，Lumileds擁有世界領(lǐng)先的照明技術(shù)，轉(zhuǎn)讓公司的股權(quán)的同時(shí)，公司所擁有的許多專利技術(shù)也將一并納入中國企業(yè)手中，而美國政府在對(duì)并購交易進(jìn)行國家安全審查的時(shí)候，對(duì)涉及到先進(jìn)技術(shù)并購交易的審查是尤為謹(jǐn)慎的——涉及到先進(jìn)且敏感的技術(shù)并購交易，將面臨更加困難的國家安全審查；
其次，Lumileds公司所生產(chǎn)的一般照明產(chǎn)品和汽車照明設(shè)備，廣泛的應(yīng)用在美國市場，試想當(dāng)美國許多城市的廣場、家庭、各類場所的照明產(chǎn)品和汽車照明設(shè)備等由一家中國控制的公司生產(chǎn)，這會(huì)不會(huì)給審查交易的美國政府帶來國家安全的擔(dān)憂呢，這些照明設(shè)備是否被用在軍用設(shè)備上？
第三，中國投資者團(tuán)中的南昌工業(yè)控股集團(tuán)有限公司的國有大型企業(yè)背景也不可避免的會(huì)帶來一些“中國政府”支持的并購交易的暗示。
從已有的事實(shí)進(jìn)行分析，ROSH認(rèn)證，美國政府所反對(duì)的這樣一個(gè)并購交易，看上去似乎并不是單純的一個(gè)“燈泡交易”那么簡單。這就給中國走出去的企業(yè)提了一個(gè)醒：在中國企業(yè)的并購交易已經(jīng)成為美國國家安全審查最主要的審查對(duì)象之一的背景之下，對(duì)涉及到美國并購交易的國家安全審批，采取更為謹(jǐn)慎和保守的態(tài)度去評(píng)估交易的國家安全審查風(fēng)險(xiǎn)是非常有必要的。
美國國家安全審批有無規(guī)律可循？
從CFIUS2015年向國會(huì)所提交的報(bào)告中，店鋪照明，我們可以得出美國國家安全審查的一些規(guī)律：
首先，盡管“國家安全”并沒有在相關(guān)的法案中進(jìn)行定義，但一般來說，涉及到美國政府、涉及到先進(jìn)技術(shù)、涉及到國防工業(yè)或軍用、涉及到鄰近軍事基地、涉及到基礎(chǔ)設(shè)施和能源、涉及到美國禁止出口技術(shù)的研發(fā)、涉及到敏感信息、涉及到政府合同、涉及到外國政府控制等的并購交易將受到較為嚴(yán)格的國家安全審查；
其次，中國企業(yè)進(jìn)行的并購交易已經(jīng)成為美國國家安全審查對(duì)象的“大戶”，LED照明工程，2011-2013（CFIUS最近的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)僅到2013年）中，來自中國的并購交易成為最多審查對(duì)象，占到近20%；
再次，美國國家安全審查中，幾乎一半以上的交易將進(jìn)入第二審查期，意味著交易方將向美國政府提供更多的信息以消除國家安全方面的擔(dān)憂；
第四，更多的交易面臨無法在國家安全審查規(guī)定的時(shí)限內(nèi)達(dá)成安全審查完成的情況下，醫(yī)院led照明，采取先撤回申請?jiān)僦匦绿峤坏姆绞剑员阒匦掠?jì)算安全審查的時(shí)限（第一階段30天+第二階段45天+美國總統(tǒng)決定15天）；
第五，在美國國家安全審查中，交易雙方可以通過所謂的國家安全風(fēng)險(xiǎn)減輕協(xié)議（Mitigation Agreement）來獲得審批，比如采用剝離敏感資產(chǎn)、只有批準(zhǔn)的授權(quán)人員才能接觸某些技術(shù)或信息、只允許美國人處理某些產(chǎn)品或者服務(wù)、禁止收購方員工進(jìn)入相關(guān)場所等等。美國政府在采用國家安全風(fēng)險(xiǎn)減輕措施的方式下，道路照明，進(jìn)一步加強(qiáng)了并購后的監(jiān)督管理，其將一直對(duì)國家安全風(fēng)險(xiǎn)減輕協(xié)議的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督。
在了解美國國家安全審查的一些規(guī)律之后，工程照明，恒光電器,照亮您的生活，中國投資者應(yīng)當(dāng)如何在跨境并購交易中分配政府審批的風(fēng)險(xiǎn)？
政府審批主要可以分為幾類：第一類是反壟斷審批；第二類是國家安全審批；第三類是行業(yè)審批（比如金融業(yè)、能源業(yè)等主管部門的審批）。
跨境并購交易中對(duì)政府審批風(fēng)險(xiǎn)的把控，首先是識(shí)別政府審批的種類、機(jī)構(gòu)、重要程度，在某些敏感行業(yè)，識(shí)別政府審批需要采取“保守”的態(tài)度，比如去年紫光認(rèn)購15%的西部數(shù)據(jù)股份，盡管嚴(yán)格從法律角度上看并不需要進(jìn)行安全審查（不是規(guī)定的“covered transaction”），但雙方出于審慎的態(tài)度，仍然將該交易提交給了美國政府進(jìn)行安全審查 – 這就是在敏感行業(yè)進(jìn)行并購時(shí)應(yīng)當(dāng)采取的態(tài)度；其次是將識(shí)別出來的政府審批在交易中進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分配，買方不能承擔(dān)過多的政府審批風(fēng)險(xiǎn)，必須在交易文件中有風(fēng)險(xiǎn)敞口的控制手段，比如獲取政府審批義務(wù)努力程度、對(duì)審批所付代價(jià)進(jìn)行量化等；第三是保留商業(yè)上的靈活退出的可能性。
具體來說，做好政府審批風(fēng)險(xiǎn)的控制，主要應(yīng)當(dāng)做到如下幾點(diǎn)：
第一、關(guān)注獲取政府審批的努力程度。在獲取政府審批的時(shí)候，買方應(yīng)當(dāng)采用何種義務(wù)程度往往成為買賣雙方并購交易談判中的焦點(diǎn)和難點(diǎn)。比如是否應(yīng)當(dāng)采用Hell or high Water obligation（排除萬難義務(wù)，意即無論在何種情況下，酒店led照明，買方都需要和賣方完成并購交易，不論政府審批機(jī)構(gòu)給交易的批準(zhǔn)放置任何難以實(shí)現(xiàn)的前提條件，這種義務(wù)對(duì)于交易的買方來說是極為繁重的義務(wù)），賣方往往會(huì)堅(jiān)持要求買方去承擔(dān)這樣繁重的義務(wù)，照明產(chǎn)品，而買方一般只愿意承擔(dān)Commercially Reasonable Endeavors（商務(wù)合理努力，即在商業(yè)上可行能承受的努力程度）的義務(wù)。在近來的大型并購交易中，Reasonable Best Endeavors（合理最大努力）義務(wù)去獲取政府審批似乎成了行業(yè)慣例。在政府審批未能獲得的時(shí)候，照明資質(zhì)，哪一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)另一方因未獲得審批而造成的時(shí)間、金錢損失也是買賣雙方談判的重點(diǎn)之一。